除了红包，你还能用什么抓住别人的心？【经纬低调出品】

2017-11-29 12:05:00

除了红包，创业公司还能靠期权抓住员工的心。期权的设置一直是创业公司非常关注的问题——“如何设置期权”也是后台提问最多的问题之一。

为了解决创业公司创始人们最为关注的问题，经纬凶悍低调的法务团队与汉坤律师事务所合伙人晁毅军、美国科律律师事务所合伙人陆海波精心准备了如下干货献上。以下是经纬投后系列CHUANG享汇的精华提炼，希望可以为在路上的创业者提供期权激励的思路和灵感。为了让你们阅读起来更流畅，我们把这场CHUANG享汇的发言整理成了七个问答。快过年了，花一点点时间看一下，有用的。Enjoy：

到底我们为什么要实施股票期权？

股票期权是二十世纪六、七十年代在美国兴起的概念，基本做法是现有股东拿出自己的一部分股权，作为激励分享给员工，由此将员工利益和公司业绩捆绑在一起，实现双赢。期权是公司授予员工的一种权利，员工可以在未来的某个时点行使权利获得公司股权。

股票期权涉及到几个重要术语和日期，包括授予日、得权日（或归权日）、行权日及出售日。每个日期之间的关联如下图：

公司授予期权后，通常会要求员工工作一段时间或者完成特定任务，这个期权才归员工所有，称为得权。得权后，员工才可以行权；行权后，期权就变成了真正的股票。员工行权拥有股票之后可以按照期权计划的规定卖掉股票。卖股票的日期叫出售日。

期权为什么诱人？因为它是一个杠杆式的工具——授予时员工不需要花钱，而它的价值在于员工行权价格与未来出售价格之间的差价。一般而言，员工在公司工作的时间越长，对公司的贡献越大，得到的期权越多。

创业公司发期权需要注意什么？

（1）发期权的时间点和频次。给员工发放期权的时间和员工的入职时间没有必然联系，而是公司董事会正式批准期权计划、发出期权授予通知的时间。期权发放时间点不应太零碎，建议每年集中发一到两次期权，这样可以减少管理期权的成本。

（2）行权价格。非上市公司行权价格如何确定？市场上比较常见的做法是以最近一次融资估值计算的折扣价格，作为行权价格。理论上行权价格对于员工影响不大，大多数情况员工都可以通过非现金方式行权，也就是在行权时用一部分期权折抵行权价，直接获得扣除用于折抵行权价的期权后的股权，或者在出售日直接获得扣除行权价后的净收益。

（3）授予数量。公司可发行期权的数量，与每家公司发行在外的总股数有关，也与股东会和董事会批准的期权池大小有关。至于给员工的相对数量多少合适，后文将分享的一组“大数据”可以提供一些参考。

我发了期权如何行权呢？

通常有两种行权方法：一种是现金行权，即员工根据授予期权时确定的价格支付行权价，获得全部可行权股票；另一种是非现金行权，即将自己手里的一部分期权按照市场价格来折抵应支付的行权价，这样员工实际获得的股数将少于被授予时的数量。或者把员工可行权的期权出售，完税后把行权差价支付给员工。

期权作为与股权相区别的一项特殊权利，会有一些特殊的限制，比如：

（1）通常发给公司的员工或顾问，劳动/顾问关系终止之后的一定期限内不行权则期权失效。

（2）期权一般不可转让。

（3）如果是VIE架构的公司，因为有中国税、外汇等问题，理论上员工在公司上市前不能行权。国家外汇管理局2014年37号文（汇发[2014]37号《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》）出台以后，原则上不再限制中国员工在公司上市前行权，实际操作中仍有待放开。

（4）没有表决权，只有收益权。

境内公司员工股权激励操作方式

非上市公司给员工发放期权的做法，主要包括员工持股会持股和通过持股平台间接持股等，也有员工直接持股和信托/委托持股的做法。其中，员工持股会持股基本已成为历史；信托/委托持股，由于在公司申请挂牌上市时有负面影响，应尽量避免。

规范的操作方式是通过员工持股平台间接持股和员工直接持股，市场上普遍采用的做法是设立有限合伙作为员工持股平台，员工通过有限合伙来间接持有公司股权/股份。由于法律规定有限合伙的合伙人不能超过50人，公司规模较大，参与股权激励的员工人数较多时，可以设立多家有限合伙作为员工持股平台。不过，要注意多个持股平台背后的合伙人加上公司直接股东累计不能超过200人。根据公司法，非上市股份有限公司发起人不能超过200人，而目前在国内A股上市时，员工持股平台会被穿透计算股东人数。

创业公司通过有限合伙作为员工持股平台的典型架构如下图所示：

启动上市/挂牌持股平台怎么办？

可以继续保留员工持股平台，详细披露持股平台后面的所有持股人及其持有份额。A股上市前要求员工持股平台的份额具体落实到员工名下，不允许预留、代持或变化；新三板的要求则相对灵活，授予员工的份额可以根据公司的股权激励方案再调整，只要把约定的内容披露即可。

另外，证监会在2015年11月24日发布了《非上市公众公司监管问答——定向发行（二）》，规定不具有实际经营业务的新持股平台不能认购已挂牌新三板公司股份，因此准备新三板挂牌的公司，应尽快设立持股平台，把未来新三板挂牌后可能增发的期权也提前预留出来，方便挂牌后在既有的持股平台上发放期权。

与股权激励相关的中国税务问题

按照中国税收法律法规，股权激励在三个层面涉及纳税义务：

（1）员工无论以何种形式获得激励股权，均属于工资薪金所得，按照工资薪金所得征税，适用超额累进税率，最高可达45%，且公司负有代扣代缴义务，如未代扣代缴，公司会被处罚相当于欠缴税款50%到5倍的罚款。

（2）员工行权后因持有股票而获得的股息、红利，按照利息股息红利所得征收个人所得税，适用20%税率。

（3）员工行权后出售股票，按照财产转让所得征收20%的个人所得税。根据目前税务总局的规定，个人将行权后的境内上市公司股票再行转让而取得的所得，暂不征收个人所得税；个人转让境外上市公司或者非上市公司的股票取得的所得，应征个人所得税。

不同的持股架构安排，会影响激励股权在各个环节涉及的税负，因此在设计期权方案阶段就应该全面考虑，在合法规范的前提下节约税务成本。

美国期权实践中的“大数据”

陆海波律师分享了一组与股权激励有关的“大数据”，数据来源于全美近300家创业公司。

这组数据显示，在美国， 100%的高新企业都使用股票激励方式，其中有30%的公司的期权与业绩绑定。

经常有创业者问，招一个新高管给多少期权合适？虽然没有绝对的标准，但市场的标尺总是有价值的参考。从下图来看，美国创业公司股权的价值颇受认可，绝大多数公司COO级别的高管，首次拿到的期权在1%以下：

绝大多数的美国创业公司会在授予期权12个月以后才开始归权，一半以上的公司按年度归权，只有差不多15%的公司会采用按月归权，其他一些操作细节可以参考下图：

创业公司成长到一定阶段，被并购是常有的情况。当发生控制权变更的并购时，授予出去的期权是否会跟着加速归权呢？这存在两种触发机制，一种叫单触发，即一旦发生控制权变更，就加速归权；另一种叫双触发，即只有发生控制权变更且员工因为控制权变更失去了原有职位，才会加速归权。无论是单触发还是双触发，都不是常规的安排。单触发很少见，而双触发也只针对CEO及少数高管。即使双触发，大多数情况也只有一定比例的期权会被加速归权。